2021年三支一扶筆試模擬題：法律常識（十九）

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常識判斷主要測查報考者應(yīng)知應(yīng)會的基本知識以及運(yùn)用這些知識分析判斷的基本能力，重點測查對國情社情的了解程度、綜合管理基本素質(zhì)等，涉及政治、經(jīng)濟(jì)、法律、歷史、文化、地理、環(huán)境、自然、科技等方面。下面圖圖整理了常識判斷的法律部分，供考生練習(xí)。

1.下列選項中不屬于我國著作權(quán)法所保護(hù)的作品是( )。

A.法院的判決書

B.沒有劇本的小品表演

C.建筑施工圖紙

D.用C++語言編寫的計算機(jī)程序

2.甲乙兩家是鄰居，甲家在距乙家地基2米處種有一棵大樹。每逢刮大風(fēng)，風(fēng)便會將這棵樹的一些大樹枝刮落到乙家房屋上。乙擔(dān)心會損壞房屋，多次找甲協(xié)商，要求甲將樹枝砍去一些，被甲拒絕。某日，暴風(fēng)雨即將來臨，乙再次找甲協(xié)商卻沒找到，情急之下自己砍去了一些伸到自家房屋上的樹枝。甲回家后要求乙賠償500元，乙不同意，甲將乙起訴至法院。下列說法正確的是( )。

A.狂風(fēng)暴雨即將來臨，乙砍掉一些樹枝來避免自己房屋的損害屬于緊急避險，因而乙不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任

B.乙的行為已經(jīng)構(gòu)成了對甲財產(chǎn)權(quán)利的侵害，因為乙為自己的利益未經(jīng)甲同意就砍掉了一些樹枝，因此，乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

C.雖然這棵樹屬于甲，但因伸到了乙的房頂，這棵樹在乙房屋界內(nèi)的部分應(yīng)當(dāng)屬于乙，因此，乙砍掉那些樹枝是合法的，不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任

D.乙的行為已經(jīng)構(gòu)成了對甲財產(chǎn)權(quán)利的侵害，因為乙為自己的利益未經(jīng)甲同意就砍掉了一些樹枝。但是乙在砍之前有意愿但無法告知甲，因此可免其部分責(zé)任

3.孫某丈夫外出做買賣五年未歸，也沒有任何音訊，孫某欲改嫁，下面說法正確的是( )。

A.孫某丈夫視為死亡，孫某可以直接改嫁

B.孫某丈夫不論是生還是死，孫某均可以改嫁

C.孫某丈夫經(jīng)人民法院宣告失蹤后，孫某可以改嫁

D.孫某丈夫經(jīng)人民法院宣告死亡后，孫某可以改嫁

4.送奶人誤將王某的牛奶放入其鄰居張某的奶箱中，張不明所以，取出棄之。張某行為的性質(zhì)是( )。

A.構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

B.構(gòu)成侵權(quán)行為

C.構(gòu)成無權(quán)代理

D.并無不當(dāng)

5.甲與乙簽訂了一項買賣合同。約定：甲向乙支付定金5萬元，如果任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金8萬元，后來乙違約，甲打算向法院提起訴訟，下列哪種訴訟請求既能最大限度的保護(hù)自己的利益，又能獲得法院的支持?

A.請求乙支付違約金8萬元

B.請求乙雙倍返還定金10萬元

C.請求乙支付違約金8萬元，同時請求返還定金5萬元

D.請求乙雙倍返還定金10萬元，同時請求乙支付違約金8萬元

參考答案與解析

1.解析:根據(jù)我國《著作權(quán)法》規(guī)定，法院判決書屬于國家機(jī)關(guān)司法性質(zhì)的文件，屬于公有領(lǐng)域文件，著作權(quán)法不予保護(hù)。

沒有劇本的小品表演、施工圖紙和計算機(jī)程序都屬于著作權(quán)保護(hù)的范疇，綜上所述，故正確答案選A。

2.解析:甲的行為構(gòu)成了對乙相鄰權(quán)的侵犯。在危及乙財產(chǎn)安全的緊急情況下，乙可以根據(jù)緊急避險的規(guī)定砍掉樹枝。因此A項正確，B、D項錯誤;C項說法有誤，樹木及樹枝的所有權(quán)始終是屬于甲的。故正確答案為A。

本題相關(guān)知識點： 民法通則第129條，因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。

民通意見第156條：因緊急避險造成他人損失的，如果險情是由自然原因引起，行為人采取的措施又無不當(dāng)，則行為人不承擔(dān)民事責(zé)任。受害人要求補(bǔ)償?shù)模�可以�?zé)令受益人適當(dāng)補(bǔ)償。

3.解析:宣告失蹤指經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院對下落不明滿一定期間的人宣告為失蹤人的制度。它是一種不明確的自然事實狀態(tài)的法律確認(rèn)，目的在于結(jié)束失蹤人財產(chǎn)關(guān)系的不確定狀態(tài)，保護(hù)失蹤人的利益，兼及利害關(guān)系人的利益。宣告失蹤的法律后果：①失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管;②沒有以上人選或者有爭議的由法院指定代管;③代管人負(fù)責(zé)管理失蹤人的財產(chǎn)職責(zé)，代管人不履行代管職責(zé)或者侵犯失蹤人財產(chǎn)的，失蹤人的利害關(guān)系人可以向法院請求代管人承擔(dān)民事責(zé)任，也可以申請變更代管人。

宣告死亡是指經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院宣告下落不明一定期間的自然人為死亡的制度。根據(jù)《民法通則》和《民通意見》的相關(guān)規(guī)定可知，公民下落不明滿四年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他死亡，宣告死亡與自然死亡具有相同法律后果。被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，子死亡宣告值日起消滅。

本題中，孫某丈夫外出做買賣五年未歸，也有沒任何音訊，因此孫某可以向人民法院申請宣告他死亡，且經(jīng)人民法院宣告死亡后，孫某可以改嫁。故本題選D。

4.解析:不當(dāng)?shù)美�是指沒有法律或合同上的根據(jù)取得利益，而使他人受到損失的事實。本題中張不明所以將牛奶取而棄之，即張某并沒有取得利益使其財產(chǎn)增多，不符合不當(dāng)?shù)美�的�?gòu)成要件，A 項錯誤。

本題中送奶人誤將王某訂的牛奶放入其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以取而棄之的行為不屬于違反民法對權(quán)利保護(hù)規(guī)范的不法行為，B 項錯誤。

無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進(jìn)行代理活動的民事行為，包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的"代理"行為。本題中張某與王某之間不存在代理關(guān)系，C 項錯誤。故正確答案為D。

5.解析:《合同法》第一百一十六條規(guī)定，當(dāng)事人約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。由此可見，二者不可并用，只能選擇其中一個主張。本題可作以下分析：

(1)若選擇定金罰則，則乙應(yīng)雙倍返還定金，即10萬元;

(2)若選擇違約金，則為約定的違約金8萬元，同時由于是乙違約，所以必須返還定金5萬元給甲，這樣甲共獲得13萬元，大于定金罰則的10萬元，能獲得自己利益的最大化，也能得到法院支持，故C正確。

(3)禁止“并用式”選擇，即甲不能要求乙支付違約金8萬元，另加定金罰則的10萬元，總共18萬元。故D項錯誤。

本題難點在于(2)，選擇了違約金責(zé)任后，原定金收受方還要將定金原價返還，“8萬+5萬”之意不是違約金與定金罰則并用，而是只適用違約責(zé)任。本題答案為 C。

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